认定非法经营罪的几个问题

如题所述

非法经营罪是指违反国家规定,从事非法经营活动,扰乱市场秩序情节严重的行为。 非法经营罪是1997年刑法在分解投机倒把罪的基础上形成的新增罪名。分解投机倒把罪、增设非法经营罪。单行刑法与刑法修正案相继对非法经营 进一步做出现定,司法解释不断丰富非法经营罪的“其他”行为方式的内容,形成非法 经营罪构成的繁复局面,导致非法经营罪认定的诸多困难。本文正基于此,根据相关立 法规定与司法解释对非法经营罪作进一步阐述,以求廓清非法经营罪的构成,并在司法实务中准确认定非法经营罪。

非法经营罪之“堵截构成要件”

堵截构成要件,是大陆法系立法技术角度的要件分类形式,它指刑事立法制定的具有 堵塞拦截犯罪人逃漏法网功能的构成要件,表现形式包括“或者其他型”、“持有型” 、“最低要求型。作为严密型法分则条文的立法方法,堵截构成要件对完善我 国刑事立法较具实证意义。非法经营罪采取列举式与概括式并举的方法借以表现客观要 件内涵,存在基本构成与加重构成两个量刑幅度。换言之,在非法经营罪的客观要件上 ,成功运用了堵截构成要件的立法方式,表现为“或者其他型”。1997年刑法典采取的 是先列举非法经营行为的两种明确方式之后,次以“其他严重扰乱市场秩序的非法经营 行为”概括罗列未尽的非法经营行为方式。1999年刑法修正案进一步增加“非法经营证 券、期货、保险业务情节严重的”作为第三种行为方式。

1997年刑法典第225条第1、2项规定非法经营两种行为的方式:未经许可经营法律、行 政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品;买卖进出口许可证、进出口原 产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件。但司法实践中非法 经营方式情状各异,难以以列举式予以明确概括。因而,刑法第225条第4项设定了“堵 截构成要件”,即其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。这一概括性规定是为弥补上 述两项对非法经营行为的列举而设。刑法之所以作这一概括性的规定,是为了重点打击 前二类非法经营行为的同时,不使其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为人逃脱法网。
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