申请劳动仲裁的条件及绩效工作的赔偿金额。谢谢

Question

从2010年10月入职，11月转正式职工。一直没有签订劳动合同并且没有交纳保险。当时确认基本工资为4000元，后改成绩效工资。倒扣制每个月从工资扣出没有完成的部分，到手能拿到3000左右。原来确认工作时间为5天制，现在改成周末都上班，平时倒休。现在可以什么理由申请劳动仲裁，赔偿金的基数按多少工资算。谢谢

Answer 1

　　申请劳动争议仲裁：          

　　一、立案条件：

　　1、申请人是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织;

　　2、有明确的被申请人;

　　3、有具体的申请请求和事实理由;

　　4、属于劳动争议仲裁委员会受理范围。

　　二、申请人申请立案时应提交的材料：

　　申请人提交有关申请资料是申请人申请劳动争议仲裁应尽的义务，也是公正进行劳动争议仲裁的必要条件。为加快办理立案手续，请申请人到区劳仲委立案室及各派出庭立案室申请劳动争议仲裁时提交如下材料：

　　1、申请人是劳动者的：

　　①申请书一式二份;(或按被申请人人数提供，详细陈述申请理由和请求，本人签名。)

　　②申请人身份证明原件及复印件一份;(核对后返还原件)

　　③有委托代理人的，需当面签订并提交《授权委托书》，注明委托事项，同时提交受委托人的身份证明复印件。

　　如当事人的代理人是执业律师的，应提供执业律师的证件复印件、律师所函;当事人的代理人是公民的，应提供当事人户籍所在地公安机关或公证机关及当事人所在居委会和村委会的亲属证明;

　　④被申请人工商注册信息资料;

　　⑤申请人与被请人存在劳动关系的证明材料。包括：劳动合同、暂住证、工作证、厂牌、工卡、工资表(单)、入职登记表、押金收据、以及被处罚凭证和被开除、除名、辞退、解除(或终止)劳动关系通知或证明书等;

　　申请人提交⑤项证明材料时，应尽量提供，若一份都不能提供，则立案室无法受理，提交同时附原件及复印件一式两份，审核后退回原件;

　　⑥申请人是工伤的，应提供由行政部门作出的工伤认定书或职业病鉴定机构出具的职业病鉴定表和相关医疗机构作出的伤残等级鉴定表或职业病伤残等级鉴定表;

　　⑦《提交材料证据清单》一式两份;

　　⑧应当提交的其他相关材料。

　　2、申请人是用人单位的：

　　①《营业执照》复印件;

　　②《法定代表人或主要负责人身份证明书》;

　　③有委托代理人的，需提交《授权委托书》，注明委托事项，受委托代理人的身份证明复印件;

　　④申请人与被请人存在劳动关系的证明材料(与第1类第⑤项要求相同);

　　⑤《提交材料证据清单》一式两份;

　　⑥应当提交的其他相关材料。

　　

Answer 2

　　没有签订劳动合同用人单位应从第二个月起支付你双倍工资，补交社保，支付经济补偿。关键一点就是证据，需要你和用人单位有劳动关系的证据。至于工作了多少时间，可以用“举证责任倒置”的原则，在仲裁或诉讼时由用人单位出具，因为每个人到一个地方工作都应该填写入职表。这样也就证明了你的工作时间，发工资你也要签字，工资发放表也应由用人单位出具，这就证明了你每月的收入状况。

　　“举证责任倒置”在劳动法领域广泛存在。《劳动争议调解仲裁法》 第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”第三十九条第二款规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第13条特明确规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条也规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定：“工资支付凭证、社保记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录由用人单位负举证责任”。

　　如果你想全面维护你的合法权益，建议你看一下《劳动法》、《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》，你才能知道用人单位到底在那些方面侵犯了你的权益，会使你一生受益。

　　如果用人单位侵犯了你的合法权益，注意收集证据。如果将来仲裁或诉讼，这很重要。追问

谢谢您的回答，那我想问一下，赔偿金应该什么基数赔偿。

追答

双倍工资是按已得到的收入（不低于当地最低工资标准）计算。经济补偿按《劳动合同法》第四十七条和《劳动合同法实施条例》第二十七条计算。

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Answer 3

双倍工资，注意时效问题，周末双休要加班费，二倍计算，工资是单位出具，应该会有你签收工资的收据，如果没有，以实际工资为准，原则上要补交福利，但是具体案件中很少有仲裁会这样的裁决，理由可以使不签劳动合同就够了追问

谢谢你

Answer 4

希望可以帮到你。

劳动者经常被一些无良知的用人单位欺负，而他/她自己又不懂法律，也请不起律师，所以不知道怎样运用法律武器保护自己权利。我作为律师，写这篇文章的目的是告诉你劳动者有什么法律赋予的权利、维护权利有什么样的选择以及在迫不得已必须打官司时，你又该怎样操作。希望这对你有所帮助，也希望你守法维权、帮助他人。

一、你自己有什么权利

以下是普通劳动者的一些基本权利。如果你迫不得已要打官司，下面的一些计算方法会对你有帮助。

1. 你有权休年假或得到三倍补偿

根据国务院的职工年休假条例，你如果工龄（包括其他单位的工龄）超过一年，即使你刚进入这家单位，每年你都有权休5天，这五天单位不可以扣工资。如到年底单位都没有给你安排休假，你可以要求单位给你支付未休年假5天的三倍日工资的补偿，计算方法是：(月工资/21.75)*5*3；如果你离职的时候未休年假，你有权要求单位给你支付已经上班的本年天数所应享受的年假天数。简单说，你可以享受部分年假，因为你没有工作整年。假如你今年上班120天（即上班到4月底）就离职了。你未休年假的计算方法是：(120/365)*5=1.64，法律规定只取整数部分（而不是四舍五入），所以你未休年假的天数是1天。另外，年休假工资的月工资基数仅为正常时间内的工资，不含加班工资。

记住，每年未休的年假必须及时要求补偿，否则过了一年法律就不保护了，这是因为劳动仲裁有个时效限制。

2. 你有权要求加班工资

加班工资的支付相信你也知道，就是平时加班150%工资，周末加班200%，法定节假日300%。
月底时你可以看看工资条，如果你有加班但是没有加班工资一栏，说明单位没有依法支付加班工资，你有权要求支付。

但是有一种情况，如果你和单位的劳动合同里规定你的工资包含了一定小时数的加班费，那么你在这个小时数内的加班就应当视为已经支付过了，单位就无需另行支付。然而，如果你的劳动合同里的工资是当地最低工资，那么单位就不可以规定这个工资包含加班工资，因为去掉加班工资后你的工资低于最低工资标准，这是违法的。

加班工资的算法是，你要分开计算不同时间的加班工资。例如平时加班的倍率是150%，那么如果你主张一个月的平时加班有60小时，那么这个月的平时加班工资是:（你的月工资/174）*60*150%。同样道理你可以计算出周末和法定节假日的加班工资。如果你离职了，你可以主张两年内的加班工资。这个月工资标准包括所有按月发放的各种名目的工资，包括奖金、岗位津贴、基本工资、补贴等。

3. 你有权要求单位为你购买社会保险

单位为你购买了社会保险，在发生工伤、职业病等情况下，你就可以获得保障。因此，无论你是否离职，你都可以主张要求单位购买社会保险。如果单位没有购买，假如你发生工伤事故，单位要承担全部责任。

4. 你有权要求单位与你签订劳动合同

2008年的劳动合同法规定了单位如果在你入职后一个月内不与你签订劳动合同，你有权向单位主张每个月（除了第一个月）向你多支付一倍的工资。这个合同条款是为了惩罚单位不与劳动者签订劳动合同的普遍现象。

但是，你记住：不要为了获得这个加付一倍的工资故意不与单位签订合同，这是违反法律也违反基本道德的。另外，你最多只可以主张从申请之日倒推最多11个月的加付一倍工资，也是因为劳动仲裁时效的原因。这个加付一倍的月工资，包括最近三个月的工资和加班工资。

5. 经济补偿金

在各种法定情况下，例如员工因为单位克扣拖欠工资、未购买社保、强迫调动岗位等被迫辞职的，或单位经济性裁员的，或因为劳动者不胜任工作、医疗期满后不胜任工作的或客观情况变化单位解雇的，劳动者都有权要求按照工作年限支付经济补偿金。

该经济补偿金是一年一个月，不满半年工龄赔半个月，超过半年不满一年的赔一个月。 但是有几个特殊情形：

a. 合同到期后单位不愿意续签的，单位只需要补偿2008年以后的工龄，哪怕你在2008年前有6年工龄也不补偿。但是，如果合同到期时，你的该单位工龄超过10年，单位就不可以解雇你，因为你的劳动合同已经自动转为无固定期限了。

b. 如果你自己辞职，或者合同到期时单位按照原来的条件愿意让你续签你自己不愿意续签的，或者如果你因为严重违纪、犯罪等行为导致单位解除劳动合同，单位无须支付你的经济补偿金。

6. 年终奖和双薪

如果单位一直向员工支付年终奖和双薪，而你未到年底就离职，你有权要求单位向你支付已经上班的时间部分的年终奖和双薪。

7、单位违法解雇的赔偿金

如果单位没有合法理由任意解雇你，则单位应当按照你的工龄（包括2008年前的）支付双倍的赔偿金。例如你的工龄是9年，则单位在违法解雇时应当赔偿你18个月的工资，该工资标准包括最近三个月的工资和加班工资。

二、你怎样保护自己的权利

因为打官司花时间花钱而且里面的技术问题太多，不容易。所以，你有其他的方法维护自己的权利。

1. 与单位友好协商。 关键问题是你要搞明白自己有什么权利，所以参考第一点，你就知道你应得的，根据法律赋予你的权利去与单位协商，你就处于一种比较明白的境地。既不会漫天要价，也不会委曲求全。某些单位，例如一些外资企业愿意根据法律规定，足额支付你的所有赔偿。可以不打官司最好不打，甚至打点折扣都可以，因为劳动者花上一年时间打官司，最后一般人都挺不下去的。

2. 向劳动监察投诉。以下是一些常见的可以直接向劳动监察投诉的事项，这样有利于迅速解决问题。

a. 用人单位扣押证件。根据劳动合同法的规定，扣押证件的行为属于违法行为，如劳动者去投诉，可以对用人单位处以罚款。当然，劳动者在被扣押证件的时候，要注意一定要留一个收条，防止用人单位恼羞成怒，死不认账。

b. 金额较低的工资、加班工资，尤其是劳动者不愿意继续在该单位工作的情况下。

c. 用人单位在员工辞职后拒绝办理档案、离职证明等事项。

劳动者投诉的时候，要带身份证和一些简单的证据，例如员工证、劳动合同、工资条、工资存折等，并找工作人员填写一个书面投诉或举报。根据我国劳动监察法，劳动者去投诉后，劳动监察部门必须对此进行处理，并将处理结果告知投诉的劳动者，否则其属于违法行政或者行政不作为。

3. 如果上述手段都没有效果，可以考虑下面的申请劳动仲裁。

三、怎样自己申请劳动仲裁

劳动仲裁通常要向公司所在地的劳动仲裁委提出，仲裁是免费的。在提交仲裁申请时，要打印用人单位的工商注册信息，提供员工的身份证复印件，并且填写仲裁申请书。

仲裁申请除了申请人（员工）和被申请人（单位）的信息外，还有申诉请求和事实与理由需要填写。申诉请求通常包括：要求支付工资xxx元；要求支付加班费xxx元；要求支付离职的经济补偿xxx元和惩罚性赔偿50%；要求支付未签订劳动合同的赔偿xxx月；要求补办社会保险等。具体的计算和金额参见前面一、二的算法。事实和理由要围绕基本事实和员工的申诉请求简要写。基本事实通常要表述：何时入职，目前工资的结构、金额等，离职前的上班时间，劳动合同签订情况等；何种情况下离职的；例如工资和加班工资的请求，员工应当在事实理由里明确写明哪一个月的工资和加班工资未支付，加班工资的金额是怎样计算的；又例如要求支付离职经济补偿金的理由是什么，可以写比如克扣加班费，搬迁等；

同时员工要提交适当的证据，主要有：前述快递的辞职通知文件，所有劳动合同，两年的银行工资转账记录，员工证，入职通知书等。因为法律规定一般性的举证由单位负责，所以员工只要提供前面的几个证据就可以了。

如果出现一.6中的情形导致员工被迫辞职，员工应当注意应通过快递向单位发出通知，并在快递单据上注明：因xxx被迫辞职通知书，写明发件人（员工）及收件人（单位，一定要准确写明单位全称）。保留快递单据的底单、向快递公司索要单位签收的回执、索要邮寄费得发票，用于仲裁的证据。至于装在快递袋子里的文件，员工可以简单写一下：辞职通知 x单位，我因xxx原因被迫辞职，特此通知。落款签名就可以。

以下是一个样板的劳动仲裁申请书：

申诉人：xxxx，男，汉族，19xx年x月xx日生，xx省xxx县xxxx乡xxx村xxx组，身份证号：xxxxx

被诉人：xxxx有限公司
法定代表人：xxxx(这个要到网上或工商局打印营业执照)
地址：xxxxxxx

申诉请求

1． 裁令被诉人向申诉人支付经济赔偿金xxxxx元及50%额外经济补偿金xxx元；
2． 裁令被诉人向申诉人未签订劳动合同双倍工资xxx元；
3． 裁令被诉人向申诉人支付加班费xxxx元；
4. 裁令被诉人为申诉人补办社会保险；
4． 裁令被诉人承担劳动仲裁费用。

以上请求合计xxxx元。

事实和理由

申诉人自xxx年x月x日进入被诉人公司至今已经xxx年半。因为工作各方面表现出色，被诉人将其从普通技工逐步提升到生产部副经理，负责生产设备维护，从2002年以来，被诉人每年对其工作表现的考评也从良好的四级升到最高的六级。双方一直未签订劳动合同，未办理社会保险。然而，xxx年xx月xx日，被诉人通知申诉人即时解除合同，其理由是莫须有的“罪名”。

同时，申诉人在公司长期加班未得到加班工资，每天加班3小时，周六加班11小时，合计每月加班小时数为122小时，计算加班费为xxx元。被诉人未为申诉人办理社会保险。

综上，被诉人无合法理由单方面解除劳动合同，理应承担赔偿金、加班费、未签订劳动合同双倍工资、办理社保等责任。请贵仲裁委查明事实，依法裁判，保护申诉人的合法利益。

此致
xxxxxxxx劳动争议仲裁委员会
附：副本一份
证据材料两份

申诉人：xxxx(签字)
x年x月x日追问

谢谢您