参股企业的控股股东投资同行业企业是否构成同业竞争

Question

大侠们，请教一下，发行人持有 A公司40%的权益，甲公司持有A公司60%的权益，甲公司同时持有的B公司30%的权益，为其第二大股东。发行人、A公司、B公司从事业务相同。 是否构成同业竞争？

Answer 1

查看了下去年律师协会和证监会联合举办的律师培训讲义，发现对这个问题的观点为：2、同业竞争的审核要点◆对同业竞争的核查范围，限于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业；持股超过5%的股东经营同类业务的，不属于同业竞争的核查范围，但不能对发行人独立性造成重大不利影响。股权分散时应关注。董事、高级管理人员不是证券法的同业竞争问题，而是《公司法》规定董事、高级管理人员竞业限制问题。◆同业竞争的认定标准，目前主要有两种观点：观点1：同业中心说：即只要经营同种业务，及构成同业竞争。观点2：竞争中心说：虽经营同种业务，但不具有竞争关系，如实披露即可，可不认定为同业竞争。目前证监会内部认识也不统一，发行部从严把握，从整体上市角度，以同业中心说把握。例外情况：外商投资企业，股东在境外有同种业务，但境内没有，可以认可。除此之外，不认可市场分割理论。（目前上市部在审核并购重组时，可以认可竞争中心说）

Answer 2

个人觉得关键看A、B公司从事的业务与发行人业务是什么关系。如果业务完全不相干，不构成同业竞争；倒是有必要关注一下关联交易。

Answer 3

具体情况具体分析，如三者虽同一业务但不同区域市场，就不够成同业竞争。如果真的市场、客户、产品甚至销售模式都大体相同，建议进行整改先。

Answer 4

法律条文上肯定不算关联方，但在目前对关联方认定趋严的状态下，不好把握啊。

Answer 5

同业竞争讲的是发行人和控股股东、实际控制人及其控制的其他企业。楼主讲的完全不是这个情况，举个简单的例子，上市汽车公司的自主品牌业务与合资子公司的业务同业竞争吗？其次，就关联交易而言，会计上A是发行人关联方（联营企业），法律上不是。B在会计上和法律上都不是。